在一般的認(rèn)知中，尋找合同模板似乎是合同管理的重點(diǎn)，其實(shí)不然。
合同管理可分為合同信息甄別、合同內(nèi)容擬訂、合同內(nèi)容談判、合同簽訂、合同履行預(yù)警、合同談判重啟、合同終止、合同解除、合同清理、合同新簽等諸多環(huán)節(jié)。
而合同模板的目的在于"方便及反復(fù)運(yùn)用"，往往會(huì)略過(guò)合同信息甄別、談判、履行等環(huán)節(jié)。
因此當(dāng)交易中花費(fèi)主要的精力與時(shí)間在甄別、談判并需要對(duì)履行風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行具體約束時(shí)合同模板的價(jià)值并不高。
此時(shí)套用合同模板初始成本低，但維護(hù)成本高。
基于筆者所經(jīng)歷的案例，上述情形下合同模板風(fēng)險(xiǎn)主要有以下幾個(gè)類型：
1、反噬型：合同模板對(duì)應(yīng)的管理要求不符合企業(yè)管理實(shí)際。
通常一些較為規(guī)范的合同模板會(huì)對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)的環(huán)節(jié)進(jìn)行細(xì)分，例如軟件服務(wù)領(lǐng)域中的委托開發(fā)、項(xiàng)目確認(rèn)、運(yùn)行維護(hù)中有一些復(fù)雜項(xiàng)目就會(huì)涉及需求說(shuō)明書、概要設(shè)計(jì)說(shuō)明書、詳細(xì)設(shè)計(jì)說(shuō)明書、項(xiàng)目管理等等內(nèi)容，而目前的很多軟件項(xiàng)目并不是按照這一模式管理與開發(fā)，這樣的情況下，很容易被交易對(duì)方發(fā)現(xiàn)“履行與約定不符”，從而成為對(duì)方合同談判的優(yōu)勢(shì)證據(jù)，不僅未能減少紛爭(zhēng)，反而會(huì)增加很多麻煩，有違企業(yè)負(fù)責(zé)人的初衷。
2、防不勝防型—合同模板關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)與同類交易風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)明顯不同。
對(duì)于交易而言，風(fēng)險(xiǎn)無(wú)處不在，風(fēng)險(xiǎn)區(qū)分大小、性質(zhì)，哪些風(fēng)險(xiǎn)是可控并已投入了一定的資源的，哪些風(fēng)險(xiǎn)是不可知的，無(wú)法控制的，在交易雙方心中都有一桿秤。
選擇合同模板，為的是明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但復(fù)雜的合同模板未必關(guān)注了交易雙方的重點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而有一定針對(duì)性的合同可能又會(huì)顧此失彼，僅關(guān)注次要風(fēng)險(xiǎn)。
有一種最差的情況是，合同看上去完美無(wú)缺，但合同的相對(duì)人實(shí)際并無(wú)訂立合同的真實(shí)意思，這樣的情況下合同目的必然落空，合同也就變成了徒有其表。
3、“三個(gè)和尚沒水喝”型。
合同中涉及的部門往往眾多，比如銷售、技術(shù)、運(yùn)營(yíng)、客戶、人力、財(cái)務(wù)、采購(gòu)部門等等，合同無(wú)人問(wèn)津，每個(gè)部門都按照自己的認(rèn)知去履行，一旦有了糾紛往往不斷甩鍋，很難實(shí)現(xiàn)企業(yè)管理者運(yùn)用合同進(jìn)行規(guī)范化的意圖。
4、“一紙文書”型。
法諺云“徒法不足以自行”。
放在合同領(lǐng)域也是如此。
合同模板只是一種工具，而對(duì)于合同背后管理理念的認(rèn)知，往往才是合同產(chǎn)生價(jià)值的關(guān)鍵。
比如合同成立中的“真實(shí)意思表示”，強(qiáng)調(diào)的是對(duì)交易雙方真實(shí)意思的探究，往往與企業(yè)的銷售管理、產(chǎn)品定位有關(guān)。
比如涉外合同中基于“意思自治”而對(duì)默示條款的排除適用，就同國(guó)內(nèi)合同擬訂者更依賴“法律的補(bǔ)充性”有所不同。
如果這些紙面的理念并未能運(yùn)用到合同的履行中，則很可能成為“違約的證據(jù)”或?qū)贤瑑?nèi)容的變更，從而脫離合同的保護(hù)范圍。
套用合同模板既然有這樣風(fēng)險(xiǎn)，那該如何應(yīng)對(duì)呢？
可以遵循一些基本的合同適用原則與指引：
1、關(guān)注合同模板后的背景或場(chǎng)景差異。
合同模板的背景有助于我們分析合同模板與自身的適配度。
就國(guó)內(nèi)合同而言，自然人之間的合同運(yùn)用政府有關(guān)部門的示范合同本文還是比較合適的，如租賃合同，因?yàn)檫@類合同更側(cè)重于公平性而不是交易的專業(yè)化，往往與民法典等法律規(guī)定有銜接，并不會(huì)明確排除一些常見法律規(guī)定的適用。
企業(yè)所簽訂的合同，則應(yīng)該關(guān)注企業(yè)、產(chǎn)品類型與模板合同之間的關(guān)聯(lián)，比如產(chǎn)品服務(wù)流程與實(shí)際流程的差異以及這種差異可能帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)企業(yè)借鑒涉外、行業(yè)、友商的合同模板時(shí)，要考慮具體應(yīng)用場(chǎng)景，最好能跟進(jìn)一遍完整的合同談判，履行過(guò)程以判斷合同的優(yōu)劣勢(shì)，尤其需要關(guān)注合同模板是否排除了一些交易習(xí)慣，授權(quán)性法律條款的適用。
2、對(duì)模板合同的解構(gòu)優(yōu)先于對(duì)模板合同的適用。
再好的模板，直接“拿來(lái)”并不是很好的策略，先解構(gòu)再重構(gòu)是一種不錯(cuò)的適用方法，所謂解構(gòu)除了了解合同背景與場(chǎng)景外，還需要對(duì)合同的條款進(jìn)行解構(gòu)，比如合同的主體條款，產(chǎn)品或服務(wù)流程條款，權(quán)利義務(wù)條款等等，有一個(gè)簡(jiǎn)單的方法是先讓企業(yè)中具體產(chǎn)品或項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人對(duì)合同進(jìn)行先行甄別，看與公司實(shí)際流程是否匹配，再根據(jù)需要交給專業(yè)人士審核。
3、目光往返于自擬條款與示范條款。
自擬條款屬于企業(yè)個(gè)體化定制，而示范條款往往是行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化要求或共識(shí)。顧此失彼顯然不是上策，因此也需要不斷地互動(dòng)與融合。
4、運(yùn)用合同外信息完善合同模板。
合同的真正價(jià)值還是在于促成履行，完成合同目標(biāo)，而合同模板也需要在合同管理中不斷完善。合同履行的情況、交易產(chǎn)品或服務(wù)的運(yùn)營(yíng)指標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)、訴訟案例等作為俠義的合同外信息，能幫助合同管理循環(huán)運(yùn)轉(zhuǎn)，形成計(jì)劃—執(zhí)行—審查—更正的管理閉環(huán)。
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