專利是有地域性的，沒有在中國國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利，意味著在中國沒有專利權(quán)，是不是就不能制止其他不正當(dāng)競爭者利用他國專利技術(shù)方案在本國申請專利呢 ?
有客戶咨詢說他們公司有一項在2005年申請的美國發(fā)明專利，其在國內(nèi)沒有申請專利，被其他公司在國內(nèi)于2013年用該發(fā)明專利中的產(chǎn)品圖片申請了一項外觀設(shè)計專利，嚴(yán)重影響了其專利產(chǎn)品在中國和國外市場的銷售，客戶問：怎樣才能合法地維護(hù)他們公司的權(quán)利并制裁國內(nèi)的不正當(dāng)專利申請人?
專利是有地域性的，沒有在中國國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利，意味著在中國沒有專利權(quán)，是不是就不能制止其他不正當(dāng)競爭者利用他國專利技術(shù)方案在本國申請專利呢?同時，有些技術(shù)研發(fā)者因為種種原因，沒有及時為研發(fā)或受讓來的技術(shù)申請專利，被他人搶先在國內(nèi)搶先提出了專利申請，是不是沒有救濟(jì)方法了呢?下文中，筆者結(jié)合我國的法律規(guī)定和工作中的實踐告訴大家一些救濟(jì)辦法，只要是合法的權(quán)利，通過一些合法手段還是有救濟(jì)和維權(quán)辦法的。以下為筆者建議的一些救濟(jì)解決途徑：
一休知識產(chǎn)權(quán)是一支擁有百余經(jīng)驗豐富的高素質(zhì)專業(yè)人才“軍隊”，我們用職業(yè)的專業(yè)素養(yǎng)和淵博的專業(yè)知識為客戶提供一流的知識產(chǎn)權(quán)代理、交易、咨詢等服務(wù)，并由具有思維前瞻的復(fù)合型精英管理團(tuán)隊帶領(lǐng)。
一、專利優(yōu)先權(quán)解決
有些專利申請人有時候出于經(jīng)濟(jì)考慮，例如暫時不能預(yù)估該專利技術(shù)的市場場景，僅僅在其本國提出了專利申請而沒有在其他國家提出申請，可以依據(jù)專利國內(nèi)優(yōu)先權(quán)或國際優(yōu)先權(quán)，依據(jù)在先的申請日視為在后的專利申請之日。
依據(jù)《專利法》及《專利法實施細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán);申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。專利優(yōu)先權(quán)的目的在于，排除在其他國家抄襲此專利者，有搶先提出申請，取得注冊之可能。
上述規(guī)定有一個重要的限制條件，先后提出的專利申請必須屬于同一技術(shù)主題，即在后的專利申請不能超出在先申請的權(quán)利要求保護(hù)范圍，《專利法》第二十九條所述的相同主題的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪侵讣夹g(shù)領(lǐng)域、所解決的技術(shù)問題、技術(shù)方案和預(yù)期的效果相同的的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，但是這里所謂的相同，并不意味著文字記載或者敘述方式上完全一致。
依據(jù)專利優(yōu)先權(quán)提出在中國的專利，則專利抄襲者在后的專利申請的申請日在后，自然得不到專利授權(quán)。
二、專利無效程序解決
如果沒有及時依據(jù)優(yōu)先權(quán)在糾紛地所屬國進(jìn)行專利申請，還有一個解決方式，即上述外國客戶可以依據(jù)其在先2005年的專利在中國提起針對在抄襲者在中國后申請的外觀設(shè)計專利無效宣告申請，從源頭上消滅掉專利抄襲者在中國的專利，防止在外國專利權(quán)人的產(chǎn)品進(jìn)入中國時反被訴專利侵權(quán)。但是這種解決方式下，僅僅從行政確權(quán)程序無效掉專利抄襲者的專利，難道不能追究其專利侵權(quán)的其他責(zé)任嗎?筆者用下一條解決方式詳述。
三、其他合法在先權(quán)利解決
《專利法》第二十三條第三款規(guī)定：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突，這里的合法在先權(quán)利包括但不限于專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、集成電路布圖權(quán)等。上述情形中，客戶擁有的美國在先專利權(quán)被專利抄襲者于2013年用專利中的產(chǎn)品附圖申請了中國外觀設(shè)計專利并獲得授權(quán)，雖然這個客戶在中國沒有專利權(quán)，不能直接提起專利訴訟起訴外觀設(shè)計專利權(quán)人專利侵權(quán)，但是基于其在美國的發(fā)明專利權(quán)，該專利文件中的附圖符合著作權(quán)法的關(guān)于作品獨(dú)創(chuàng)性的規(guī)定可以取得在美國的著作權(quán)，著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起自動獲得，依據(jù)我國簽署的《伯爾尼公公約》，外國人的作品在中國也受法律保護(hù)，客戶的著作權(quán)在先，可以向?qū)＠u者主張權(quán)利。
四、專利權(quán)屬糾紛訴訟解決
如果技術(shù)所有人沒有及時申請專利，被知曉該技術(shù)方案的關(guān)聯(lián)方搶先申請了專利，技術(shù)所有人可以憑借相關(guān)能證明技術(shù)來源的證據(jù)向法院提起專利權(quán)屬糾紛訴訟，在案件審結(jié)后憑借有效法律文書向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利申請人或?qū)＠麢?quán)人的變更。
專利權(quán)屬糾紛多發(fā)生在單位內(nèi)部及單位合作中。例如，員工將職務(wù)發(fā)明以個人名義提出專利申請，或是合作單位將共有的技術(shù)占為己有申請專利，實踐中技術(shù)所有人可以提起專利權(quán)屬糾紛訴訟保障自身合法權(quán)益。能夠表明技術(shù)來源的證據(jù)例如研發(fā)記錄、實驗室原始數(shù)據(jù)、勞動合同、合作開發(fā)協(xié)議、技術(shù)許可轉(zhuǎn)讓合同等，可以根據(jù)自身情況進(jìn)行舉證。
五、先用權(quán)或現(xiàn)有技術(shù)抗辯解決
實踐中，有些技術(shù)研發(fā)者或技術(shù)受讓人埋頭搞科研、賣產(chǎn)品沒有及時為技術(shù)申請專利，被其他研發(fā)者提前申請了專利，再申請專利也已經(jīng)落后，反而被專利權(quán)人起訴專利侵權(quán)，這時候可以離利用自身之前的技術(shù)來源進(jìn)行抗辯，如先用權(quán)或現(xiàn)有技術(shù)抗辯。
在專利侵權(quán)訴訟中，提出先用權(quán)抗辯的必要前提條件是抗辯人通過合法手段在專利申請日前已掌握與涉案專利技術(shù)方案相同的技術(shù)并實際制造、使用或已做好制造、使用的必要準(zhǔn)備。先用權(quán)抗辯后抗辯人只能在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)，這種抗辯適用前提是該技術(shù)不是現(xiàn)有技術(shù)，在專利申請日前技術(shù)方案沒有公開。
現(xiàn)有技術(shù)抗辯是指在專利申請日前該技術(shù)已經(jīng)被公開，公眾處于隨時可知道的情形，這種情形下專利技術(shù)方案喪失了新穎性，專利權(quán)人無權(quán)禁止他人使用該技術(shù)方案。
六、其他解決方式
合作開發(fā)
這里其他解決辦法主要包括技術(shù)改進(jìn)、合作開發(fā)或技術(shù)交叉許可等其他方式可以單一使用或組合適用。
沒有及時申請的專利技術(shù)沒有證據(jù)或沒有辦法去主張權(quán)利，可以選擇繼續(xù)去深耕技術(shù)，在原有技術(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行技術(shù)改進(jìn)，但注意要繞開他人專利的技術(shù)保護(hù)范圍，不然改進(jìn)技術(shù)的實施是建立在全面覆蓋他人專利的基礎(chǔ)上，構(gòu)成對他人專利的侵權(quán)。
如果技術(shù)改進(jìn)繞不過他人在先申請并獲得授權(quán)的專利權(quán)的技術(shù)方案，可以考慮和專利權(quán)人合作開發(fā)，共享該技術(shù)的市場成果。
還有一種可能，擁有技術(shù)的雙方技術(shù)實力雄厚，擁有一定的科研實力，雙方擁有多項技術(shù)獲專利，可以通過商業(yè)談判進(jìn)行技術(shù)交叉許可使用，以達(dá)到商業(yè)上的共存和共贏。
綜上，企業(yè)在搞研發(fā)時不要忽視自身知識產(chǎn)權(quán)的管理，該申請專利的技術(shù)要及時給技術(shù)穿上“防護(hù)服”，該進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的要制定好保密措施并嚴(yán)格執(zhí)行.
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