2023年12月29日第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)了新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下稱“新公司法”），并將于2024年7月1日起實(shí)施。這是自公司法1993年12月29日出臺(tái)后，整整30年后的第二次大修。

筆者讀了新公司法，感覺(jué)新公司法與現(xiàn)行公司法（以下稱“原公司法”）相比，有較大的變化，尤其在公司管理制度、公司注冊(cè)登記和公司行政監(jiān)管方面都作了較大幅度修改調(diào)整。為此談?wù)勥@方面的認(rèn)識(shí)，供有關(guān)人員參考。

一、公司的法定代表人

原公司法第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”新公司法修改調(diào)整為第十條“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。”并增加兩款，規(guī)定了擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理職務(wù)辭任和法定代表人空缺的處理。有關(guān)公司法定代表人的任職和辭任等，將在下一篇“公司的登記備案”中予以闡述。

新公司法刪除了原公司法第十三條、第四十條、第五十條、第一百五十一條中的“執(zhí)行董事”一詞。將原公司法第五十條第一款修改調(diào)整為第七十五條“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理?！辈h除第五十條第二款“執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。”的內(nèi)容。故自新公司法實(shí)施之日起，“執(zhí)行董事”將成為歷史名詞，公司法中不再有“執(zhí)行董事”的法律概念。

新公司法新增的第十一條，對(duì)法定代表人職務(wù)行為的責(zé)任承擔(dān)作了規(guī)定。分三款：

第一款“法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承擔(dān)?！奔捶ǘù砣说穆殑?wù)行為，是代表公司的行為，故其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。這一款規(guī)定與《民法典》第六十一條第二款“法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受?！币恢?。

第二款“公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”也與《民法典》第六十一條第三款“法人章程或者法人權(quán)利機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！币恢??；竞x，對(duì)于公司法定代表人的職務(wù)行為，外部可以認(rèn)為是公司行為，公司不得聲稱公司章程或者股東會(huì)決議規(guī)定法定代表人無(wú)權(quán)辦理為由，不承認(rèn)法定代表人對(duì)外代表公司的效力。比如法定代表人通過(guò)微信、釘釘等即時(shí)通訊工具或者電報(bào)、傳真、電子郵件、信函等，履行職務(wù)行為的對(duì)外承諾，對(duì)公司發(fā)生效力。當(dāng)然這需要以“善意”為前提，他人與公司法定代表人惡意串通或者采用威脅、欺騙等不正當(dāng)手段，或者明知其無(wú)權(quán)仍然與之交易，則不在此列。

第三款“法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償?！蓖獠坑晒境袚?dān)責(zé)任，公司內(nèi)部可以依法追究有過(guò)錯(cuò)的法定代表人責(zé)任，包括要求其賠償公司受到的損失。

二、公司的守法、守德和誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)義務(wù)

新公司新增第十九條“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督?！笔胤?、守德和誠(chéng)信應(yīng)當(dāng)是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的原則。公司作為營(yíng)利性組織，以追逐利潤(rùn)為目的，本身沒(méi)有錯(cuò)，但需要恪守“守法、守德和誠(chéng)信”的底線，不能為了利潤(rùn)而不擇手段。資本的逐利性，還需要有政府和社會(huì)監(jiān)督的制約，因而公司應(yīng)當(dāng)接受監(jiān)督。

新公司新增第二十條，分為兩款：第一款“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！蔽覈?guó)的公司是社會(huì)主義企業(yè)，并不完全是逐利的營(yíng)利性組織，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任。新公司法為此在第一條增加了“職工”權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容，并在第十六條、第十七條、第二十條、第六十八條、第六十九條、第七十六條、第一百三十條、第一百七十三條、第二百三十六條等都具體規(guī)定了對(duì)職工權(quán)益保護(hù)和職工參與公司管理權(quán)益保障的內(nèi)容；第二款“國(guó)家鼓勵(lì)公司參與社會(huì)公益活動(dòng)，公布社會(huì)責(zé)任報(bào)告?！惫緟⑴c社會(huì)公益雖非強(qiáng)制性義務(wù)，但也是公司作為社會(huì)一份子，應(yīng)當(dāng)具有的社會(huì)公德體現(xiàn)。比如在抗擊自然災(zāi)害中，公司的公益活動(dòng)就顯然很重要。事實(shí)上，很多公司都在為國(guó)家分憂，為人民作貢獻(xiàn)。行政部門不僅要鼓勵(lì)公司的公益活動(dòng)，而且也要善待公司，杜絕“小錯(cuò)重罰”，無(wú)端或者無(wú)必要實(shí)施頻繁的監(jiān)督檢查。

三、“揭開公司面紗”制度的完善

原公司法第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！卑凑展局贫鹊脑O(shè)計(jì)，公司作為獨(dú)立法人具有財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而股東以其出資額為限承擔(dān)對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任。說(shuō)白一點(diǎn)，公司無(wú)論對(duì)外有多少債務(wù)，均以其全部財(cái)產(chǎn)償付為限；而股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)也僅以其出資額為限，公司債權(quán)人無(wú)權(quán)要求股東償付其出資額以外的公司債務(wù)。為了防止股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東的有限責(zé)任，從而逃避債務(wù)，損害債權(quán)人利益，因而需要在特定條件下否定公司獨(dú)立法人資格和股東的有限責(zé)任，這就是“揭開公司面紗”制度。

新公司法保留了原公司法第二十條第三款，并將其調(diào)整列入新法第二十三條第一款，并增加兩款，突出和完善了“揭開公司面紗”制度。

新公司法第二十三條第二款規(guī)定：“股東利用其控制的兩家以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”從而堵死股東將一個(gè)公司財(cái)產(chǎn)搬到另一個(gè)或者數(shù)個(gè)由其控制公司，以此逃避債務(wù)的路。

新公司法第二十三條第三款規(guī)定：“只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！币坏┕蓶|與公司財(cái)產(chǎn)不分，公司的法人地位將被否定，股東對(duì)公司債務(wù)不再是承擔(dān)有限責(zé)任，而是無(wú)限責(zé)任。那么有兩個(gè)以上股東的公司，發(fā)生股東與公司財(cái)產(chǎn)不分如何處理？筆者認(rèn)為，如果大股東憑借其對(duì)公司的控制地位，造成自己財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混淆的，大股東也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

保持公司具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的法人地位，應(yīng)當(dāng)樹立起公司不等于股東的概念。股東擁有公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，但不能由此認(rèn)為股東就是公司。如公司股東聲稱“這家公司是我的”，從法律上講應(yīng)該是錯(cuò)的，股東雖擁有公司的全部股權(quán)，但公司財(cái)產(chǎn)并不完全等同于股權(quán)。股東不具有任意處分公司財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，股東處分公司財(cái)產(chǎn)必須遵守法律規(guī)定。在公司存續(xù)期間，股東不得抽逃出資，不得挪用公司資金，不得瓜分公司財(cái)產(chǎn)占為己有。公司一旦成立，就不是股東全部所有，公司需要保障職工權(quán)益，股東損害公司利益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，無(wú)論是否屬于一個(gè)股東投資的公司。

公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的高級(jí)形態(tài)，應(yīng)當(dāng)建立起所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的體制，特別是股份有限公司，更應(yīng)是主要方向。常見的，老板倒下了，整個(gè)公司也垮了，不是很正常的。公司要發(fā)展壯大，建立起有效運(yùn)營(yíng)機(jī)制，擺脫股東“獨(dú)家經(jīng)營(yíng)”或者家族制經(jīng)營(yíng)是必由之路。新公司法所規(guī)定的公司運(yùn)行體系，正是為達(dá)到這一目標(biāo)而設(shè)計(jì)的。

四、注冊(cè)資本“實(shí)繳制”與“認(rèn)繳制”

1993年公司法實(shí)行公司注冊(cè)資本一律實(shí)繳制。該法第二十三條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額?！?第七十八條第一款又規(guī)定：“股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！卑凑赵摲ǖ诙龡l第二款、第三款和第七十八條第二款規(guī)定，各類公司注冊(cè)資本最低限額為：

1、以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；

2、以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；

3、以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬(wàn)元；

4、科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬(wàn)元。

5、股份有限公司人民幣一千萬(wàn)元。

此外，“特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。”如《商業(yè)銀行法》第十三條規(guī)定：“設(shè)立全國(guó)性商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為十億元人民幣。設(shè)立城市商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為一億元人民幣，設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為五千萬(wàn)元人民幣。注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本?！?/p>

2005年10月公司法作了較大幅度修改，其中注冊(cè)資本從一律實(shí)繳，修改為基本的“認(rèn)繳制”。該法第二十六條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”雖然刪除了1993年公司法第二十三條第二款有關(guān)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額的規(guī)定，但還是規(guī)定了注冊(cè)資本3萬(wàn)元的最低限額，同時(shí)也規(guī)定了認(rèn)繳出資的最長(zhǎng)繳納期限，即一般公司為2年，投資公司則放寬為5年。

2013年12月28日，公司法再次修改，將2005年公司法第二十六條修改為“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。”“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！奔椿緩U除了注冊(cè)資本最低限額和認(rèn)繳出資的實(shí)繳期限規(guī)定。

2014年2月7日國(guó)務(wù)院發(fā)布《注冊(cè)資本登記制度改革方案》（國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)）明確，公司“實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制”，規(guī)定：“除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本3萬(wàn)元、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元的限制?！背摲桨父郊械慕鹑诒ｋU(xiǎn)等27項(xiàng)“暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制的行業(yè)”外，所有公司的注冊(cè)資本都實(shí)行認(rèn)繳制登記，且不設(shè)定認(rèn)繳出資的實(shí)繳期限。

注冊(cè)資本登記制度改革，形成公司數(shù)量呈爆炸式增長(zhǎng)，對(duì)活躍市場(chǎng)自然有積極意義，但同時(shí)也帶來(lái)公司登記管理的困難、公司內(nèi)部糾紛不斷，民事行政責(zé)任承擔(dān)難以實(shí)現(xiàn)等諸多問(wèn)題。所謂假冒他人身份登記公司，也是在這個(gè)階段大量出現(xiàn)。

這次修改公司法，也不是走回頭路，而是有所回調(diào)，強(qiáng)化有限責(zé)任公司股東按期繳納認(rèn)繳出資的責(zé)任義務(wù)，并取消股份有限公司的認(rèn)繳制，但并未設(shè)定一般公司的注冊(cè)資本最低限額。

新公司法新增第九十八條第一款規(guī)定：“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款?！?span id="fdewto5" class="candidate-entity-word" data-gid="5202146623987490780">募集設(shè)立的股份有限公司向社會(huì)公開募集股份的，按照新公司法將原法第八十五條“認(rèn)股人按照所認(rèn)購(gòu)股數(shù)繳納股款”修改為“認(rèn)股人應(yīng)當(dāng)按照所認(rèn)購(gòu)股份足額繳納股款。”的規(guī)定，股份有限公司不再有認(rèn)繳制，而一律實(shí)行實(shí)繳制。

五、強(qiáng)化對(duì)“認(rèn)繳制”股東的責(zé)任義務(wù)

新公司法第四十九條第一款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額?！睂?duì)有限責(zé)任公司股東，設(shè)定了按期繳納已認(rèn)繳出資的強(qiáng)制性義務(wù)，并詳細(xì)規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。

其一，設(shè)定股東認(rèn)繳后繳納出資的最長(zhǎng)期限。新公司法第四十七條，在原公司法第二十六條第一款“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。”基礎(chǔ)上，增加“全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足?！钡膬?nèi)容。這就是說(shuō)，股東認(rèn)繳的出資，最長(zhǎng)在五年期滿前應(yīng)當(dāng)實(shí)繳。按照新公司法第四十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定股東具體的實(shí)繳出資日期，即公司章程可以規(guī)定股東在注冊(cè)登記前全部實(shí)繳或者部分實(shí)繳，也可以規(guī)定在一定期限內(nèi)實(shí)繳，認(rèn)繳的出資可以分幾次繳納，但規(guī)定的實(shí)繳出資日期不得超過(guò)法定最長(zhǎng)的5年期限。

其二，股東不按期繳納已認(rèn)繳的出資，將承擔(dān)對(duì)公司損失的賠償責(zé)任。按照新公司法第四十九條第三款“股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！钡囊?guī)定，有限責(zé)任公司股東不按期繳納已認(rèn)繳的出資，導(dǎo)致公司資金不足運(yùn)轉(zhuǎn)困難等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

其三，不按期繳納已認(rèn)繳的出資，將喪失未繳納部分的股權(quán)，全部未繳納的喪失全部股權(quán)。新公司法第五十二條第一款規(guī)定：“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)?！毙枰赋龅?，股東未按期繳納出資，在該期限內(nèi)仍應(yīng)承擔(dān)新公司法第四十九條第三款規(guī)定的賠償責(zé)任。

其四，股東已認(rèn)繳但尚未實(shí)繳的股權(quán)，在轉(zhuǎn)讓方面將受到限制，并承擔(dān)“連帶責(zé)任”和“補(bǔ)充責(zé)任”。新公司法第八十八條第一款規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任?！边@就是說(shuō)，股東進(jìn)行“空股”轉(zhuǎn)讓，不因轉(zhuǎn)讓完成而免除其繳納出資義務(wù)，除非受讓人按期繳納了受讓股權(quán)的出資，且不論轉(zhuǎn)讓人是否收取轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。該條第二款又規(guī)定：“未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

其五，股東認(rèn)繳出資，在實(shí)繳出資未到期前，特殊情形也有提前繳納出資的義務(wù)。新公司法第五十四條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資?！边@就是說(shuō)股東一旦認(rèn)繳出資，應(yīng)負(fù)有相應(yīng)的向公司繳納出資義務(wù)，且不得以出資期限未屆滿為由逃避出資責(zé)任。

此外，新公司法還設(shè)定了公司董事會(huì)核查和催促股東按期繳納已認(rèn)繳出資的義務(wù)。新公司法第五十一條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資?！倍掖肆x務(wù)是剛性的，該條第二款規(guī)定：“未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

六、“一人公司”等規(guī)模較小公司的治理結(jié)構(gòu)

新公司法刪除了原公司法第二章第三節(jié)的“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”，但不是說(shuō)不再存在“一人公司”，而是將“一人公司”常態(tài)化。按照新公司法第四十二條“有限責(zé)任公司由一個(gè)以上五十個(gè)以下股東出資設(shè)立?！焙偷诰攀l“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有一人以上二百人以下為發(fā)起人，其中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的發(fā)起人在中華人民共和國(guó)境內(nèi)有住所。”的規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司都可以由“一人”獨(dú)家出資設(shè)立。

根據(jù)新公司法第六十條、第七十五條、第八十三條、第一百一十二條第二款和第一百三十三條規(guī)定，只有一個(gè)股東的“一人公司”，不設(shè)股東會(huì)，也可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。有限責(zé)任公司的“一人公司”甚至可以不設(shè)監(jiān)事。當(dāng)然反過(guò)來(lái)，“一人公司”也可以設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，董事、監(jiān)事由股東任命。這符合公司制度所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的模式，股東可以選擇專業(yè)的、信得過(guò)的經(jīng)營(yíng)人員擔(dān)任董事或者監(jiān)事，甚或董事長(zhǎng)、總經(jīng)理也可以由非股東擔(dān)任，股東無(wú)需親力親為或者事必躬親。

新公司法第七十五條、第八十三條和第一百三十三條等，都有一個(gè)限制詞“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少”，但新公司法本身未對(duì)此作出解釋。筆者理解，“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少”應(yīng)該是一個(gè)不可拆分的概念，即必須同時(shí)具備“規(guī)模較小”和“股東人數(shù)較少”兩條件，方可按照新公司法特別規(guī)定，不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。按照新公司法第六十八條第一款和第一百二十條第一款的規(guī)定，無(wú)論有限責(zé)任公司還是股份有限公司，職工人數(shù)超過(guò)三百人的，應(yīng)不屬于“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少”的公司，否則“職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。”將無(wú)法落實(shí)。

此外，新公司法還刪除了原公司法第二章第四節(jié)的“國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定”，國(guó)有獨(dú)資公司不再是唯一的國(guó)有公司。按照新公司法第一百六十八條第二款“本法所稱國(guó)家出資公司，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司?！钡囊?guī)定，除國(guó)有獨(dú)資公司外，還有國(guó)有資本控股公司。即便有私人資本參與或者職工參股，只要國(guó)有資本控股，仍然屬于國(guó)有公司性質(zhì)。國(guó)有公司不再限于有限責(zé)任公司一種類型，也可以是股份有限公司。

七、完善對(duì)公司內(nèi)部的治理機(jī)制

新公司法明顯強(qiáng)化了對(duì)公司內(nèi)部的治理，完善公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)運(yùn)行和制衡機(jī)制，保障職工參與公司管理和公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的職責(zé)履行。

（一）職工董事和職工監(jiān)事

依照新公司法第六十八條第一款和第一百二十條第一款的規(guī)定，有限責(zé)任公司或者股份有限公司設(shè)董事會(huì)的，“其成員中可以有公司職工代表”，但“職工人數(shù)三百人以上的”，除非公司設(shè)監(jiān)事會(huì)并有職工監(jiān)事外，必須設(shè)立職工董事。

原公司法只規(guī)定在國(guó)有獨(dú)資公司“董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表?！保ǖ诹邨l第一款），并無(wú)在其他公司中也要求設(shè)立職工董事。顯然新公司法強(qiáng)化了職工參與公司管理的法律制度，不僅國(guó)有公司，民營(yíng)公司也必須有職工參與公司的管理，包括由職工代表成為不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的公司審計(jì)委員會(huì)成員（新公司法第六十九條和第一百二十一條）。

按照新公司法的相關(guān)規(guī)定，公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中可以同時(shí)有職工董事和職工監(jiān)事。“職工人數(shù)三百人以上的”公司，職工代表必須參與公司管理：設(shè)監(jiān)事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)有職工監(jiān)事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)有職工董事。不設(shè)監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的公司，董事會(huì)中的職工董事可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。職工董事或者職工監(jiān)事，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》等法律規(guī)定，依法履行職責(zé)，維護(hù)職工利益，不能成為“擺設(shè)”。

（二）董事、監(jiān)事、經(jīng)理和高級(jí)管理人員職責(zé)義務(wù)

除新公司法第五十一條規(guī)定，董事會(huì)不依法履行核查和催繳股東出資義務(wù)，“給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”外，公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員還有下列責(zé)任義務(wù)：

1、負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員承擔(dān)股東抽逃出資的連帶民事責(zé)任。新公司法第五十三條新增第二款規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！蓖瑫r(shí)，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不依法（包括違反公司章程規(guī)定）履職，導(dǎo)致股東抽逃出資的，按照新公司法第二百五十二條規(guī)定，也將承擔(dān)行政責(zé)任。

2、董事辭任“導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的”，辭任生效不免除該董事在新董事產(chǎn)生前的董事職務(wù)履行職責(zé)。新公司法第七十條新增的第三款規(guī)定：“董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。”

3、監(jiān)事會(huì)負(fù)有對(duì)董事、高級(jí)管理人員的監(jiān)督職責(zé)。新公司法新增第八十條規(guī)定：“監(jiān)事會(huì)可以要求董事、高級(jí)管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告?！薄岸?、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。”監(jiān)事會(huì)不履行對(duì)董事、高級(jí)管理人員監(jiān)督職責(zé)，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

4、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉義務(wù)。新公司法新增第一百八十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益?！薄岸?、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。”

公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和高級(jí)管理人員是公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)人員，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其運(yùn)營(yíng)責(zé)任，不單單是履行對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)。新公司法加強(qiáng)了對(duì)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理和高級(jí)管理人員公司經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任。新公司法除保留原公司法第一百四十九條（調(diào)整為新法第一百八十八條）“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！币?guī)定外，又新增第一百九十二條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人指使董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

（三）對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的約束

新公司法新增第一百八十二條至第一百八十五條，都在于強(qiáng)化公司的內(nèi)部治理，約束董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)行為。

1、新增第一百八十二條，限制董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，并擴(kuò)大至董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員近親屬、直接或者間接控制的企業(yè)和關(guān)聯(lián)人范圍；

2、新增第一百八十三條，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，但新公司法已列明的情形除外。

3、新增第一百八十四條，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的競(jìng)業(yè)限制，即不得私自自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。

4、新增第一百八十五條，涉及自身利益的“關(guān)聯(lián)董事不得參與表決”，包括實(shí)際控制人指派的董事。即“董事會(huì)對(duì)本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項(xiàng)決議時(shí)，關(guān)聯(lián)董事不得參與表決，其表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)?！睍簳r(shí)剝奪關(guān)聯(lián)董事的表決權(quán)，關(guān)聯(lián)董事違反新公司法規(guī)定參與表決的，董事會(huì)決議將被判定無(wú)效。

作者 | 市場(chǎng)監(jiān)管半月沙龍智庫(kù)專家 魏均新

審核 | 于成龍 張麗娟

編輯 | 黃圓圓

實(shí)習(xí)編輯 | 潘欣冉

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